Статус и сроки
Шариатский стандарт № 62 (Сукук) был опубликован как проект стандарта для обсуждения в ноябре 2023 года. Он пока не принят как официальный стандарт. Он представляет будущее стандартов Сукук и отражает ответ на рыночные практики и шариатские проблемы, выявленные в рамках SS 17. Практикам настоятельно рекомендуется ознакомиться с SS 62 для более глубокого концептуального понимания.
Обоснование устранения пробелов в SS 17
SS 17, будучи всеобъемлющим, иногда интерпретировался способами, противоречащими строгим шариатским принципам. Например:
- «Сукук, основанные на активах» иногда структурировались так, чтобы минимизировать реальное имущественное воздействие эмитента, делая их почти долговыми инструментами по экономической сути.
- Некоторые Сукук опирались на чрезмерное кредитное улучшение (гарантии эмитента или третьих сторон), превращая инструменты с переменным доходом в ценные бумаги с фиксированным доходом.
- Иногда Сукук продавались и выкупались способами, обходящими первоначальное шариатское обоснование.
SS 62 закрывает эти лазейки.
Усиленные требования шариатского соответствия в SS 62
1. Субстантивность собственности на активы
SS 62 подчёркивает, что держатели сертификатов Сукук должны иметь подлинную, реальную собственность на базовые активы, а не просто теневое требование на денежные потоки эмитента. Это означает: (а) активы должны быть реальными и идентифицируемыми, а не абстрактными; (б) эмитент не может просто «заложить» активы в качестве обеспечения, сохраняя все выгоды; (в) требования держателей сертификатов на активы должны быть приоритетны по отношению к общим кредиторам эмитента в случае несостоятельности.
2. Ограничения на кредитное улучшение
SS 62 ограничивает гарантии и кредитное улучшение. Гарантия эмитента, «защищающая» держателей Сукук от убытков, превращает Сукук в ценную бумагу, обеспеченную обязательствами (как облигация), а не в инструмент, обеспеченный активами. Стандарт разрешает ограниченную кредитную поддержку, но требует её тщательного структурирования: поддержка может быть для валютного риска, операционного риска или технического дефолта (эмитент не может ликвидировать активы); поддержка не может защищать инвесторов от бизнес-риска или рыночных потерь по активам.
3. Запрет на фиктивные выкупы
Стандарт прямо запрещает: (а) договоры обратного выкупа, в которых эмитент соглашается выкупить активы по заранее определённой цене, фактически устраняя риск инвестора; (б) «бэк-ту-бэк» структуры, где поступления от Сукук финансируют покупки, немедленно перепродаваемые эмитенту по гарантированной цене; (в) оговорки о том, что договоры остаются обязательными, даже если они окажутся недействительными, — защиту от того, чтобы Сукук рассматривались как безрисковый долг.
4. Передача собственности и балансовое признание
Стандарт требует надлежащей юридической передачи собственности на активы держателям сертификатов Сукук (или их представителям). Активы должны быть: (а) сняты с баланса эмитента; (б) учтены на балансе компании Сукук на имя держателей сертификатов; (в) оформлены юридически принудительными документами о праве собственности. Если юридические или налоговые ограничения препятствуют такой регистрации, должны быть выполнены конкретные условия, гарантирующие, что кредиторы эмитента не могут конкурировать с держателями Сукук за активы.
Структурные требования в SS 62
Право активов на включение
- Активы должны соответствовать шариату (никаких запрещённых отраслей: конвенциональный банкинг, алкоголь, азартные игры и т. д.).
- Активы должны быть передаваемы по закону и способны нести права/обязательства держателей Сукук.
- Если базовые активы включают акции компаний, эти акции должны соответствовать шариатским критериям отбора по SS 21.
- Активы не могут быть заложены под процентные займы (финансирование, основанное на Рибе).
Права держателей сертификатов
- Право распоряжения: Держатели сертификатов (коллективно) должны сохранять право продавать, сдавать в аренду или иным образом распоряжаться базовыми активами.
- Право на доходы: Держатели сертификатов должны иметь право на все выгоды, возникающие из собственности на актив (арендную плату, прибыль, удорожание).
- Право нести риск: Держатели сертификатов должны нести риск потери, обесценения или невыполнения актива.
- Эти права не могут быть постоянно ограничены без нарушения шариата.
Общие изменения от SS 17 к SS 62
| Вопрос | Подход SS 17 | Подход SS 62 |
|---|---|---|
| Собственность на активы | Держатели сертификатов «владеют» активами (широкая интерпретация) | Держатели сертификатов должны иметь реальную, передаваемую собственность |
| Кредитное улучшение | Ограниченные указания; гарантии иногда принимались | Ограничительный подход; гарантии против бизнес-риска запрещены |
| Договоры обратного выкупа | Разрешены, если покупка актива подлинная | Запрещены, если заранее определённая цена устраняет риск инвестора |
| Документирование передачи активов | Гибкий подход | Требуется строгое юридическое оформление |
| Смена основы Сукук | Сукук могут переходить от одного типа к другому | Ограничено; существенные изменения требуют согласия держателей сертификатов |
Практическое влияние: действительны ли мои Сукук?
Сукук, выпущенные в рамках SS 17, останутся действительными, пока они соответствуют заявленным структурам. SS 62 будет применяться к новым выпускам проспективно (после принятия). Однако по мере эволюции рыночной практики к SS 62 существующие Сукук могут столкнуться с шариатской проверкой, если они не соответствуют более строгим стандартам. Эмитентам новых Сукук следует учитывать требования SS 62 даже в переходный период.